企業(yè)合同管理是企業(yè)管理的核心，它始終貫穿于企業(yè)管理的全過程，主要是對(duì)合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任等過程的管理和控制。企業(yè)合同管理的目的是降低企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)所帶來的損失，是企業(yè)創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益、實(shí)現(xiàn)企業(yè)目標(biāo)的關(guān)鍵所在。
加強(qiáng)合同訂立過程的管理和控制，有針對(duì)性地做好合同訂立過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范工作，是減少和避免企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)所帶來損失的最重要、最有效的途徑之一。做好合同訂立過程中的法律風(fēng)險(xiǎn)防范，應(yīng)注意做好以下幾方面的工作：
一、爭取合同的起草權(quán)
合同是具有法律效力的法律文件，對(duì)合同雙方具有法律約束力。一般來講，合同起草方可以掌握合同的主動(dòng)權(quán)，將己方的合同權(quán)利通過合同條款得到充分體現(xiàn)和有力的保障，甚至對(duì)己方更有利一些，同時(shí)可以有效防止對(duì)方起草合同對(duì)己方的不利影響，特別是對(duì)方可能設(shè)定的陷阱。如不能單方面起草合同，也要與對(duì)方共同起草合同，不能將合同起草權(quán)完全交給對(duì)方。
二、嚴(yán)格審查對(duì)方的主體資格和合同履行能力
合同是一種民事法律行為，合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力，無相應(yīng)民事權(quán)利能力和民事行為能力人訂立的合同無效或效力待定。因此，在合同訂立過程中，應(yīng)要求對(duì)方提供營業(yè)執(zhí)照、相應(yīng)資質(zhì)證明、法定代表人身份證明等相關(guān)證明資料，必要時(shí)可到工商行政管理部門查詢其營業(yè)執(zhí)照的真實(shí)性、注冊(cè)資金、年檢、注銷等情況，以審查對(duì)方是否具備簽訂合同的主體資格。重要合同的談判人、簽約人應(yīng)要求是對(duì)方的法定代表人；一些具體業(yè)務(wù)的談判人、簽約人可以不是對(duì)方法定代表人，但應(yīng)提供其法定代表人簽發(fā)的授權(quán)委托書，審查代理人的代理行為是否超越了代理權(quán)限和授權(quán)范圍、授權(quán)期限等。對(duì)從事特殊生產(chǎn)資料或特殊商品的生產(chǎn)和經(jīng)營的當(dāng)事人，如法律、行政法規(guī)要求須取得生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)資質(zhì)的，應(yīng)要求對(duì)方提供相應(yīng)的證明材料。不能僅憑對(duì)方的名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書、營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等就與其簽訂合同。
還應(yīng)對(duì)對(duì)方履行合同的能力進(jìn)行必要的審查，以降低遭受合同詐騙、對(duì)方履行合同義務(wù)不能的風(fēng)險(xiǎn)。
三、訂立合同應(yīng)采用合同書的形式
《合同法》規(guī)定：當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。
采用口頭形式訂立合同雖然簡便易行，但發(fā)生糾紛時(shí)，因合同內(nèi)容不明確、事實(shí)真相難辯、是非責(zé)任難分，法律風(fēng)險(xiǎn)極大，故不宜采用。所以合同應(yīng)采用書面形式，法律、行政法規(guī)規(guī)定和當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式；法律、行政法規(guī)規(guī)定須辦理登記備案手續(xù)的，應(yīng)及時(shí)進(jìn)行登記備案。合同文本不可隨意涂改，蓋章應(yīng)清晰可辨，合同文本有二頁以上時(shí)應(yīng)注意蓋騎縫章。對(duì)一些特殊的合同要登記本案，未登記備案的法律后果是不一樣的，如：一般贈(zèng)與合同的贈(zèng)與人在贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈(zèng)與，但是對(duì)于經(jīng)過公證的贈(zèng)與合同，贈(zèng)與人不得隨意撤銷贈(zèng)與。
合同補(bǔ)充協(xié)議簽訂不規(guī)范同樣存在著法律風(fēng)險(xiǎn)，如某樓盤銷售代理合同糾紛仲裁案，合同正文按規(guī)定簽訂，但在約定房屋預(yù)售價(jià)格、銷售進(jìn)度計(jì)劃的合同附件上，雙方均沒有簽字、蓋章，仲裁過程中對(duì)方就反駁說“你方手持的合同附件不是真實(shí)的，雙方在簽訂合同時(shí)沒有合同附件，雙方從未就預(yù)期房屋銷售單價(jià)達(dá)成任何約定，因此對(duì)方并沒有超出什么預(yù)定的銷售單價(jià)，因此，你方不應(yīng)當(dāng)獲得溢價(jià)分成”，近千萬元的報(bào)酬就這樣白白損失掉。因此，在合同有附件時(shí)，一定要同步在合同附件上簽字、蓋章。同樣在合同內(nèi)容發(fā)生變更時(shí)，應(yīng)及時(shí)簽訂書面的補(bǔ)充協(xié)議，特別是關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)變更、材料設(shè)備變更、合同期限、價(jià)款變更等合同主要條款變更的情況時(shí)。如果沒有書面補(bǔ)充協(xié)議，在發(fā)生糾紛時(shí)法院一般會(huì)認(rèn)為沒有變更。
需要注意的是，如果法律、法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定采用書面形式的，當(dāng)事人未采取書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立；采用合同形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的，該合同成立。
四、合同內(nèi)容要明確和完整
在訂立合同時(shí)，應(yīng)從以下幾個(gè)方面通過合同具體條款的約定，將合同內(nèi)容約定的明確和完整：
一、是合同雙方當(dāng)事人的名稱（姓名）、住所地（址）、通訊地址、電話號(hào)碼等應(yīng)齊備、準(zhǔn)確。名稱應(yīng)與落款的印章完全吻合，合同文本中的簡稱、習(xí)慣稱呼等應(yīng)有說明或釋義。
二、是合同標(biāo)的指向的對(duì)象應(yīng)明確、具體。
三、是在數(shù)量方面應(yīng)采用國際標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)量單位進(jìn)行約定，避免使用如一捆、一打、一堆等不標(biāo)準(zhǔn)的計(jì)量單位。在質(zhì)量方面，應(yīng)約定按照國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)將質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、驗(yàn)收步驟、驗(yàn)收文件的簽署等約定清楚；對(duì)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)有特殊要求的，應(yīng)作出專門細(xì)致的約定。
四、是價(jià)款或報(bào)酬的數(shù)額或確定數(shù)額的計(jì)算方法明確、幣種確定唯一、價(jià)款的支付方式可以量化、違約責(zé)任可以量化。注意定金、訂金和預(yù)付款所表達(dá)的不同法律意義：定金具備擔(dān)保的性質(zhì)，主要功能在于擔(dān)保合同的履行，給付定金并不是履行債務(wù)的行為。訂金實(shí)質(zhì)上是預(yù)付款，是預(yù)先支付的一部分合同價(jià)款，不具有定金的擔(dān)保性質(zhì)，給付預(yù)付款構(gòu)成債務(wù)的履行行為。當(dāng)合同履行不能或履行遲延時(shí)，就定金而言，如果是定金給付方違約，則無權(quán)要求返還定金，如果是定金收受方違約，則應(yīng)雙倍返還定金；就訂金和預(yù)付款而言，無論是給付方違約還是收受方違約，收受方均應(yīng)如數(shù)退還訂金或預(yù)付款。
五、是履行期限、地點(diǎn)和方式明確。付款時(shí)間上一般要求精確到日，避免出現(xiàn)年底、月初、中旬等字眼。履行地點(diǎn)和方式，涉及到交易價(jià)格、保險(xiǎn)費(fèi)用、貨物在途意外風(fēng)險(xiǎn)的承擔(dān)等等；比如說成都的A公司和寧波的B公司簽訂了一份買賣合同，約定由B公司向A公司提供海鮮，B公司代辦運(yùn)輸（航空），那么如因航班延遲而致使海鮮壞了或者飛機(jī)失事海鮮毀損等，損失就由成都的A公司承擔(dān)。相反，如果交貨地點(diǎn)約定在A公司的冷凍倉庫，貨物在飛機(jī)上的風(fēng)險(xiǎn)以及從飛機(jī)場(chǎng)到A公司的冷凍倉庫的風(fēng)險(xiǎn)就由寧波的B公司承擔(dān)。所以，在合同訂立過程中要充分運(yùn)用談判技巧，通過合同履行地點(diǎn)等合同內(nèi)容的約定，盡量爭取避免己方的風(fēng)險(xiǎn)。
六、是違約責(zé)任的違約金數(shù)額或是確定數(shù)額的方法明確。需要注意的是，違約金既可概括約定雙方全部權(quán)利義務(wù)的違約金，也可以單就某一項(xiàng)具體權(quán)利義務(wù)確定違約金，若就同一項(xiàng)權(quán)利義務(wù)既約定了專門的違約金又約定了合同全部權(quán)利義務(wù)的違約金，權(quán)益人可以按照合同利益最大化原則來自由選擇適用那一種違約金。如果合同中沒有明確約定違約金的數(shù)額或計(jì)算方法，法院一般就會(huì)視為雙方當(dāng)事人放棄違約金權(quán)利，而不予支持。
七、是爭取合同由自己所在地的法院管轄。目前我國的地方保護(hù)主義還不同程度地存在著，導(dǎo)致司法實(shí)踐中同樣或同類案件在不同的地方法院，判決結(jié)果往往不同，有的甚至是南轅北轍。為維護(hù)自身的合法權(quán)益，應(yīng)爭取合同由自己所在地的法院管轄。
五、關(guān)于合同的擔(dān)保
物權(quán)法和擔(dān)保法規(guī)定，為保障自身債權(quán)的實(shí)現(xiàn)，債權(quán)人可以與債務(wù)人簽訂擔(dān)保合同，通過保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金等擔(dān)保方式中的一種或多種保障自己債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。在對(duì)方不履行到期債務(wù)或發(fā)生約定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)情形的，通過折價(jià)、拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)優(yōu)先受償。需要注意的是，訂立擔(dān)保合同時(shí)，對(duì)法律規(guī)定應(yīng)辦理登記的應(yīng)及時(shí)辦理登記，如僅簽訂抵押合同而沒有辦理抵押登記，在對(duì)方有多個(gè)債權(quán)人時(shí)就不能夠優(yōu)先受償，不能有效地保障自己的債權(quán)。在對(duì)方提供物的擔(dān)保時(shí)，應(yīng)審查擔(dān)保物是否符合法律規(guī)定，不能為禁止用于抵押的財(cái)產(chǎn)或是法律禁止流通物；如提供人的擔(dān)保，應(yīng)審查擔(dān)保人的實(shí)力和信用，是否符合法律的規(guī)定，不能是不具有擔(dān)保資格的行政機(jī)關(guān)及事業(yè)單位等，否則，簽訂的擔(dān)保合同是無效的。
筆者簡介：
傅毓軍律師，安徽滁州人，云南省安徽商會(huì)理事，云南海度律師事務(wù)所合伙人，三級(jí)律師，長期從事公司、企業(yè)法律服務(wù)工作。
